全國地方各級人民法院，各級軍事法院，各鐵路運輸中級法院和基層法院，各海事法院：
　　現(xiàn)將《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》發(fā)給你們，請在民事審判工作和經(jīng)濟審判工作中試行（對外暫不轉(zhuǎn)載）。在試行過程中，應注意調(diào)查研究，總結(jié)經(jīng)驗。有何意見和問題，請及時報告我院。

附件：

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）

（１９８８年１月２６日最高人民法院審判委員會討論通過）

　　《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱民法通則）已于一九八七年一月一日起施行?，F(xiàn)就民法通則的貫徹執(zhí)行中遇到的問題提出以下意見。

一、公民
　?。ㄒ唬╆P(guān)于民事權(quán)利能力和民事行為能力問題
　?。保竦拿袷聶?quán)利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認定。
　　２．十六周歲以上不滿十八周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏降?，可以認定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人。
　?。常軞q以上的未成年人進行的民事活動是否與其年齡、智力狀況相適應，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預見相應的行為后果，以及行為標的數(shù)額等方面認定。
　?。矗荒芡耆嬲J自己行為的精神病人進行的民事活動，是否與其精神健康狀態(tài)相適應?？梢詮男袨榕c本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的精神狀態(tài)能否理解其行為，并預見相應的行為后果，以及行為標的數(shù)額等方面的認定。
　?。担癫∪耍òòV呆癥人）如果沒有判斷能力和自我保護能力，不知其行為后果的，可以認定為不能辨認自己行為的人；對于比較復雜的事物或者比較重大的行為缺乏判斷能力和自我保護能力，并且不能預見其行為后果的，可以認定為不能完全辨認自己行為的人。
　?。叮疅o民事行為能力、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。
　?。罚斒氯耸欠窕加芯癫?，人民法院應當根據(jù)司法精神病學鑒定或者參照醫(yī)院的診斷、鑒定確認。在不具備診斷、鑒定條件的情況下，也可以參照群眾公認的當事人的精神狀態(tài)認定。但應以利害關(guān)系人沒有異議為限。
　?。福谠V訟中，當事人及利害關(guān)系人提出一方當事人患有精神?。òòV呆癥）。人民法院認為確有必要認定的，應當按照民事訴訟法（試行）規(guī)定的特別程序，先作出當事人有無民事能力的判決。
　　確認精神病人（包括癡呆癥人）為限制民事行為能力人的，應當比照民事訴訟法（試行）規(guī)定的特別程序進行審理。
　?。梗耠x開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治療的除外。
　　公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住的，仍以其原戶籍所在地為住所。
　?。ǘ╆P(guān)于監(jiān)護問題
　　１０．監(jiān)護人的監(jiān)護職責包括：保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理和教育，在被監(jiān)護人合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時，代理其進行訴訟。
　?。保保J定監(jiān)護人的監(jiān)護能力，應當根據(jù)監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件，以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定。
　?。保玻穹ㄍ▌t中規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。
　?。保常疄榛加芯癫〉奈闯扇四暝O定監(jiān)護人，適用民法通則第十六條的規(guī)定。
　　１４．人民法院指定監(jiān)護人時，可將民法通則第十六條第二款中的（一）（二）（三）項或第十七條第一款中的（一）（二）（三）（四）（五）項規(guī)定視為指定監(jiān)護人的順序。前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護人有識別能力的，應視情況征求被監(jiān)護人的意見。
　　監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。
　?。保担斜O(jiān)護資格的人之間協(xié)議確定監(jiān)護人的，應當由協(xié)議確定的監(jiān)護人對被監(jiān)護人承擔監(jiān)護責任。
　　１６．對于擔任監(jiān)護人有爭議的，應當按照民法通則第十六條第三款或者第十七條第二款的規(guī)定，由有關(guān)組織予以指定。未經(jīng)指定而向人民法院起訴的，人民法院不予受理。
　　１７．有關(guān)組織依照民法通則規(guī)定指定監(jiān)護人，以書面或者口頭通知了被指定人的，應當認定指定成立。被指定人不服的，應當在接到通知的次日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。逾期起訴的，按變更監(jiān)護關(guān)系處理。
　?。保福O(jiān)護人被指定后，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護人和變更后的監(jiān)護人承擔監(jiān)護責任。
　?。保梗恢付ㄈ藢χ付ú环崞鹪V訟的，人民法院應當根據(jù)本意見第十四條的規(guī)定，作出維持或者撤銷指定監(jiān)護人的判決。如果判決是撤銷原指定的，可以同時另行指定監(jiān)護人。此類案件，比照民事訴訟法（試行）規(guī)定的特別程序進行審理。
　　在人民法院作出判決前的監(jiān)護責任，一般應當按照指定監(jiān)護人的順序由有監(jiān)護資格的人承擔。
　?。玻埃O(jiān)護人不履行監(jiān)護職責，或者侵害了被監(jiān)護人的合法權(quán)益。民法通則第十六條、第十七條規(guī)定的其他有監(jiān)護資格的人或者單位向人民法院起訴要求監(jiān)護人承擔民事責任的，按照普通程序?qū)徖?；要求變更監(jiān)護關(guān)系的，按照特別程序?qū)徖恚患纫蟪袚袷仑熑?，又要求變更監(jiān)護關(guān)系的，分別審理。
　?。玻保蚱揠x婚后，與子女共同生活的一方無權(quán)取消對方對該子女的監(jiān)護權(quán)。但是未與該子女共同生活的一方，對該子女有犯罪行為、虐待行為或者對該子女明顯不利的，人民法院認為可以取消的除外。
　?。玻玻O(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任。
　?。玻常蚱抟环剿劳龊?，另一方將子女送給他人收養(yǎng)，如收養(yǎng)對子女的健康成長并無不利，又辦了合法收養(yǎng)手續(xù)的，認定收養(yǎng)關(guān)系成立。其他有監(jiān)護資格的人不得以收養(yǎng)未經(jīng)其同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效。
　　（三）關(guān)于宣告失蹤、宣告死亡問題
　　２４．申請宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務關(guān)系的人。
　?。玻担暾埿嫠劳龅睦﹃P(guān)系人的順序是：
　?。ㄒ唬┡渑迹?span lang="EN-US">
　　（二）父母、子女；
　?。ㄈ┬值芙忝?、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；
　?。ㄋ模┢渌忻袷聶?quán)利義務關(guān)系的人。
　　申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。
　?。玻叮侣洳幻魇侵腹耠x開最后居住地后沒有音訊的狀況。對于在臺灣或者在國外，無法正常通訊聯(lián)系的，不得以下落不明宣告死亡。
　?。玻罚畱?zhàn)爭期間下落不明的，申請宣告死亡的期間適用民法通則第二十三條第一款第一項的規(guī)定。
　?。玻福穹ㄍ▌t第二十條第一款、第二十三條第一款第一項中的下落不明的起算時間，從公民音訊消失之次日起算。
　　宣告失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層人不法院管轄。住所地與居住地不一致的，由最后居住地基層人民法院管轄。
　?。玻梗媸й櫜皇切嫠劳龅谋仨毘绦?。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應當宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應宣告死亡。
　　３０．人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定。沒有民法通則第二十一條規(guī)定的代管人，或者他們無能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有關(guān)組織為失蹤人的財產(chǎn)代管人。
　　無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人。
　?。常保穹ㄍ▌t第二十一條第二款中的“其他費用”，包括贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費和因代管財產(chǎn)所需的管理費等必要的費用。
　?。常玻й櫲说呢敭a(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務和其他費用，債權(quán)人提起訴訟的，人民法院應當將代管人列為被告。
　　失蹤人的財產(chǎn)代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟。
　　３３．債務人下落不明，但未被宣告失蹤，債權(quán)人起訴要求清償債務的，人民法院可以在公告?zhèn)鲉竞笕毕袥Q或者按中止訴訟處理。
　　３４．人民法院審理宣告失蹤的案件，比照民事訴訟法（試行）規(guī)定的特別程序進行。
　　人民法院審理宣告失蹤的案件，應當查清被申請宣告失蹤人的財產(chǎn)，指定臨時的管理人或者采取訴訟保全措施，發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為半年。公告期間屆滿，人民法院根據(jù)被宣告失蹤人失蹤的事實是否得到確認，作出宣告失蹤的判決或者終結(jié)審理的裁定。如果判決宣告為失蹤人，應當同時指定失蹤人的財產(chǎn)代管人。
　?。常担й櫲说呢敭a(chǎn)代管人以無力履行行管職責，申請變更代管人的，人民法院比照特別程序進行審理。
　　失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)權(quán)益的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向人民法院請求財產(chǎn)代管人承擔民事責任。如果同時申請人民法院變更財產(chǎn)代管人的，變更之訴比照特別程序單獨審理。
　?。常叮恍嫠劳龅娜?，判決宣告之日為其死亡的日期。判決書除發(fā)給申請人外，還應當在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告。
　　被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。
　?。常罚恍嫠劳龅娜伺c配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關(guān)系自行恢復。
　?。常福恍嫠劳龅娜嗽诒恍嫠劳銎陂g，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。
　?。常梗﹃P(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償。
　　４０．被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當補償。
　?。ㄋ模╆P(guān)于個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙問題
　　４１．起字號的個體工商戶，在民事訴訟中，應以營業(yè)執(zhí)照登記的戶主（業(yè)主）為訴訟當事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主。
　　４２．以公民個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，用家庭共有財產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務應以家庭共有財產(chǎn)清償。
?。矗常诜蚱揸P(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務亦應以夫妻共有財產(chǎn)清償。　
?。矗矗畟€體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務，如以其家庭共有財產(chǎn)承擔責任時，應當保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具。
　?。矗担鹱痔柕膫€人合伙，在民事訴訟中，應當以依法核準登記的字號為訴訟當事人，并由合伙負責人為訴訟代表人。合伙負責人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。
　　未起字號的個人合伙，合伙人在民事訴訟中為共同訴訟人。合伙人人數(shù)眾多的，可以推舉訴訟代表人參加訴公，訴訟代表人的訴訟行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力。推舉訴訟代表人，應當辦理書面委托手續(xù)。
　?。矗叮癜凑諈f(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營勞動的，或者提供技術(shù)性勞務而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。
　?。矗罚w合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應當負連帶責任；對內(nèi)則應按照協(xié)議約定的債務承擔比例或者出資比例分擔；協(xié)議未規(guī)定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實際盈余分配比例承擔。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人，應當根據(jù)其過錯程度相應的多承擔責任。
　　４８．只提供技術(shù)性勞務不提供資金、實物的合伙人，對于合伙經(jīng)營的虧損額，對外也應當承擔連帶責任；對內(nèi)則應按照協(xié)議約定的債務承擔比例或者技術(shù)性勞務折抵的出資比例承擔；協(xié)議未規(guī)定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合伙人實際的盈余分配比例承擔；沒有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投資比例承擔。
　　４９．個人合伙、或者個體工商戶，雖經(jīng)工商行政管理部門錯誤地登記為集體所有制的企業(yè)，但實際為個人合伙或者個體工商戶的，應當按個人合伙或者個體工商戶對待。
　?。担埃斒氯酥g沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認定為合伙關(guān)系。
　?。担保诤匣锝?jīng)營過程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意，未經(jīng)全體合伙人同意的，應當認定入伙無效。
　?。担玻匣锶送嘶?，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應予準許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應當考慮退伙的原因、理由以及雙方當事人的過錯情況，確定其應當承擔的賠償責任。
　?。担常匣锝?jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任。
　?。担矗匣锶送嘶飼r分割的合伙財產(chǎn)，應當包括合伙時投入的財產(chǎn)和合伙期間積累的財產(chǎn)，以及合伙期間的債權(quán)和債務。入伙的原物退伙時原則上應予退還，一次清退有困難的，可以分批分期清退；退還原物確有困難的，可以折價處理。
　?。担担匣锝K止時，對合伙財產(chǎn)的處理，有書面協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒有書面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應當考慮多數(shù)人意見酌情處理；合伙人出資額不等的，可以按出資額占

全部合伙額多的合伙人意見處理，但要保護其他合伙人的利益。
　　５６．合伙人互相串通逃避合伙債務的，除應令其承擔清償責任外，還可以按照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定處理。
　?。担罚穹ㄍ▌t第三十五條第一款中關(guān)于“以各自的財產(chǎn)承擔清償責任”，是指合伙人以個人財產(chǎn)出資的，以合伙人的個人財產(chǎn)承擔；合伙人以其家庭共有財產(chǎn)出資的，以其家庭共有財產(chǎn)承擔；合伙人以個人財產(chǎn)出資，合伙的盈余分配所得用于其家庭成員生活的，應先以合伙人的個人財產(chǎn)承擔，不足部分以合伙人的家庭共有財產(chǎn)承擔。

三、民事法律行為和代理
　?。叮担斒氯艘凿浺簟浵竦纫暵犢Y料形式實施的民事行為，如有兩個以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其他證據(jù)證明該民事行為符合民法通則第五十五條的規(guī)定，可以認定有效。
　?。叮叮环疆斒氯讼?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶?quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
　　６７．間歇性精神病人的民事行為，確能證明是在發(fā)病期間實施的，應當認定無效。
　　行為人在神志不清的狀態(tài)下所實施的民事行為，應當認定無效。
　?。叮福环疆斒氯斯室飧嬷獙Ψ教摷偾闆r，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。
　　６９．以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為。
　?。罚埃环疆斒氯顺藢Ψ教幱谖ｋy之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。
　?。罚保袨槿艘?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。
　　７２．一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。
　?。罚常畬τ谥卮笳`解或者顯失公平的民事行為，當事人請求變更的，人民法院應當予以變更；當事人請求撤銷的，人民法院可以酌情予以變更或者撤銷。
　　可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過一年當事人請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護。
　　７４．民法通則第六十一條第二款中的“雙方可得的財產(chǎn)”，應當包括雙方當事人已取得和約定取得的財產(chǎn)。
　　７５．附條件的民事行為，如果所附的條件是違背法律規(guī)定或者不可能發(fā)生的，應當認定該民事行為無效。
　?。罚叮狡谙薜拿袷路尚袨?，在所附期限到來時生效或者解除。
　?。罚罚馑急硎居傻谌肆x務轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責任。但法律另有規(guī)定或雙方另有約定的除外。
　　７８．凡依法或者依雙方的約定必須由本人親自實施的民事行為，本人未親自實施的，應當認定行為無效。
　?。罚梗當?shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實施行為的委托代理人承擔民事責任。
　　被代理人為數(shù)人時，其中一人或者數(shù)人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系，因此造成損害的，由提出解除代理關(guān)系的被代理人承擔。
　?。福埃捎诩辈?、通訊聯(lián)絡中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項，又不能與被代理及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)托他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴大損失的，屬于民法通則第六十八條中的“緊急情況”。
　?。福保写砣宿D(zhuǎn)托他人代理的，應當比照民法通則第六十五條